引言
作为东南亚重要的投资目的地，泰国通过多项法律对外资进入本土市场设置了限制，其中以国籍要求和股东比例为核心审查要素。例如，《2008年旅游业务和导游法》第16条和第17条规定：自然人经营者必须具有泰国国籍，法人实体则需由泰国籍股东持有至少51%的股份，方可申请旅游业务经营许可证。同样，《1999年外商经营法》（“《外商经营法》”）也严格限制了外资进入特定行业。为规避此类限制，部分外国投资者通过“代持股份”（Nominee Shares），安排泰国自然人或法人名义上持有股权。此类行为虽在商业实践中较为常见，但本质上属于违法行为，且将面临严厉的法律处罚。
本文拟从法律定义、违法认定、处罚措施、典型案例及合规建议等角度，全面解析泰国代持股份制度的法律框架与实务风险，并结合最新修法动态，提出专业建议。
01
法律定义与适用场景
1. 界定
根据泰国皇家学院（ราชบัณฑิตยสถาน）官方释义，“代持”（Nominee）在法律语境下可涵盖：
- 被任命者（ผู้ได้รับแต่งตั้ง）：依法受托担任特定职位或角色的自然人；
- 被提名候选人（ผู้ได้รับเสนอชื่อให้เลือก）：被推荐为选举或选拔候选人的个体；或
- 被指定代理（ผู้ได้รับแต่งตั้งให้ทำการแทน）：被授权代表他人行事的代理人。
2. 适用场景与法律冲突
- 外资限制行业：如自然资源、电信、旅游、土地等，详见《外商经营法》附录1-3。
- 土地所有权：根据《土地法典》第97条，外国人不能直接或间接持有土地，其若通过泰国代持人持有土地，即属违法。
- 公司控制权：外资超过49%上限时，常见“泰籍股东名义持股”的安排，但此行为易被认定为规避法规。
02
代持违法性认定要件
根据《外商经营法》第35条及第36条的立法精神，可将违法认定的要件概括如下：
- 主观故意：代持人明知其行为旨在规避法律限制。
- 客观行为：存在代持协议或事实上的控制关系（如资金流向、管理权归属）。
- 结果要件：导致外资实际控股或从事限制行业。
03
代持之法律责任
1. 刑事处罚
（1）监禁
最高3年（《外商经营法》第36条）。
（2）罚款
- 初犯：10万至100万泰铢；
- 持续违法：每日追加1万泰铢罚款。
（3）没收资产代持股份、非法所得及关联资产可能被没收。
2. 行政处罚
（1）吊销执照：涉及外资限制行业的公司，其经营许可将被撤销。例如，根据《2008年旅游业务和导游法》第46条，若持牌人泰籍股东持股未达51%，注册官可吊销其许可证；
（2）黑名单制度：代持人及涉事企业可能被列入商业黑名单（Black List），禁止未来参与特定行业。
3. 民事风险
（1）合同无效：代持协议因违法而无效，外国投资者无法主张权益（具体需视协议条款及双方约定而定）。
（2） 连带责任：代持人可能需对公司的债务或违法行为承担个人责任。（需判断其是否为授权董事。若非授权董事，责任由其个人承担。股东通常不对公司债务负责，除非存在法定情形如“刺破公司面纱”）。
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典型案例与监管实务
1. 旅游业代持案
某外资旅行社通过泰籍自然人名义持股50%+1股，实质控制经营决策。旅游局调查后认定代持违法，吊销经营许可证并移交刑事立案。
2. 地产代持纠纷
外资通过泰籍中介代持土地，土地局例行稽查时发现代持协议，即依《土地法典》第97条没收土地并对中介及外资方提起刑事公诉。
3. 商务部专项稽查
2024年商务部对全国49%持股企业开展甄别，筛查出439家高风险企业，已移交DSI（特别调查局）进一步调查并同步吊销营业执照。
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修法沿革与最新动态
1. 1999年立法背景
1999年颁布《外商经营法》，取代1972年及其后多次修正的旧命令，确立行业限制与外资持股上限。
2. 修法动因
法律发展委员会指出，实施逾25年后，现行法对创新型与科技型企业过度保护本土，阻碍新兴产业发展，亟需调整外资准入及持股比例。
3. 修法动态
3.1. 2024年5月24日研讨会
泰国律师协会与泰中新闻协会联合研讨“揭开提名渠道关闭问题”，专家建议强化UBO（实际受益人）信息披露、加大执法及跨部门协作。
3.2.2025年4月22日内阁原则同意
内阁原则通过责成商务部紧急审议并修改《外商经营法》，旨在：
- 调整外资行业分类，优化持股比例限制；
- 引入分行业、分阶段放宽外资比例的弹性机制；
- 强化UBO登记与审查制度。
3.3. 下一阶段，商务部将公开征求意见，整合法规草案后提交国会审议。
06
合规建议
在泰国市场，合规不等于牺牲灵活性。以下实用建议旨在帮助您在风险可控的前提下，保持运营效率：
1. 善用BOI优惠
对于高科技、创新型项目，申请BOI待遇可享受100%外资持股、企业所得税减免与进口关税优惠，避免《外商经营法》对传统行业持股上限的制约。
2. 透明披露最终受益人（UBO）
定期核对并更新UBO信息，确保公司章程及工商登记与反洗钱申报一致，减少因资料缺失而被要求补正或处罚的可能。
3. 优化公司治理结构
建议在公司章程中设置差异化投票权或董事会席位保障机制，以平衡投资人和管理团队的权利，提升决策效率与稳定性。
4. 拒绝名义持股安排
对任何“空白授权书”或“代持协议”保持高度警惕，并鼓励合作方通过增资扩股、股权收购或合法合资等正规渠道解决股权结构需求。
5. 实时跟踪修法动态
指定专人或法律顾问，关注商务部、BOI及国会公开征求意见稿及立法进程，提前评估新规对行业准入、持股比例及投资激励政策的影响。
6. 主动沟通监管机构
在公司设立、增资或重大变更前，与商务发展部、BOI或行业主管部门进行预先咨询，获取口头或书面指导，避免后续因政策理解偏差产生合规风险。